مقدمة: لماذا يعتبر العناية الواجبة في مجال الملكية الفكرية حجر الزاوية لنجاح عمليات الاندماج والاستحواذ

عند قيام المستثمرين الأجانب بعمليات الاندماج والاستحواذ (M&A) في الصين، فإن العناية الواجبة في مجال الملكية الفكرية (IP) ليست مجرد خيار تكميلي "لتحسين الصورة"، بل هي عنصر حاسم يحدد نجاح أو فشل الصفقة. يتميز نظام الملكية الفكرية الصيني بخصائص محلية واضحة، بما في ذلك أنواع متعددة من الحقوق مثل براءات الاختراع والعلامات التجارية وحقوق المؤلف والأسرار التجارية وتصميمات الدوائر المتكاملة. ومع ذلك، ونظرًا للاختلافات بين النظام القانوني الصيني والنظم الغربية، مثل مبدأ "الأولوية في التسجيل" لبراءات الاختراع، ومبدأ "الفصل بين الاستخدام والتسجيل" للعلامات التجارية، وتوزيع عبء الإثبات في حماية الأسرار التجارية، فإن المستثمرين الأجانب الذين يهملون العناية الواجبة قد يقعون بسهولة في مأزق "شراء القشرة دون اللب" - أي بعد الاستحواذ على الشركة المستهدفة، يكتشفون أن براءة اختراعها الأساسية قد أُعلن بطلانها، أو أن علامتها التجارية قد انتهت صلاحيتها بسبب عدم تجديدها.

علاوة على ذلك، عززت الصين في السنوات الأخيرة حماية الملكية الفكرية، على سبيل المثال، أدخل التعديل الرابع لقانون براءات الاختراع نظام التعويضات العقابية، لكن الممارسة التنفيذية لا تزال تعاني من عدم التوازن الجغرافي. لذلك، يمكن لدليل منهجي للعناية الواجبة في مجال الملكية الفكرية أن يساعد المستثمرين على تحديد المخاطر، وتقييم قيمة الأصول، ووضع الأساس القانوني للتكامل اللاحق. تقدم هذه المقالة دليلاً عمليًا من خمسة أبعاد: نطاق التحقيق، والخطوات الأساسية، وتحديد المخاطر، وطرق التقييم، وتصميم شروط الصفقة.

النطاق الأساسي للعناية الواجبة في الملكية الفكرية ونظرة عامة على البيانات

أصول الملكية الفكرية التي يحتاج المستثمرون الأجانب إلى فحصها في عمليات الاندماج والاستحواذ تشمل عادةً الفئات التالية:

وفقًا لبيانات المكتب الوطني الصيني للملكية الفكرية (CNIPA) لعام 2022، بلغ عدد براءات الاختراع الصينية السارية المفعول 4.212 مليون براءة، لكن متوسط مدة الاحتفاظ بها كان 6.9 سنوات فقط، وهو أقل بكثير من الولايات المتحدة (12.4 سنة). يشير هذا إلى ضرورة أن يركز المستثمرون على التحقق من دفع رسوم صيانة براءات الاختراع المستهدفة، لأن العديد من الشركات الصينية تتخلى طواعية عن براءات الاختراع منخفضة القيمة لأسباب تتعلق بالتكلفة. في الوقت نفسه، فيما يتعلق بالعلامات التجارية، تطبق الصين نظام "الإلغاء لعدم الاستخدام لمدة ثلاث سنوات" - إذا لم يتم استخدام العلامة التجارية لمدة ثلاث سنوات متتالية، يمكن لأي طرف ثالث التقدم بطلب لإلغائها. لذلك، يجب أن يطلب التحقيق من الشركة المستهدفة تقديم أدلة على الاستخدام الفعلي للعلامة التجارية، مثل عقود البيع والمواد الإعلانية.

الخطوات الست الرئيسية للعناية الواجبة

فيما يلي الإجراءات الموحدة التي يجب على المستثمرين الأجانب اتباعها، وكل خطوة تتطلب دمج الممارسة القانونية الصينية:

1. البحث الأولي وإعداد القائمة
   من خلال قواعد بيانات CNIPA، وموقع العلامات التجارية الصيني، وقواعد البيانات التجارية (مثل Tianyancha وQichacha)، الحصول على جميع معلومات تسجيل الملكية الفكرية المسجلة باسم الشركة المستهدفة. لاحظ أن أنظمة الإعلان الإلكتروني لبراءات الاختراع والعلامات التجارية الصينية توفر واجهة باللغة الصينية فقط، ويوصى بتعيين وكيل محلي للمساعدة في البحث.
2. التحقق من سلسلة الملكية
   التحقق مما إذا كانت الملكية الفكرية مملوكة للشركة المستهدفة نفسها، وليس من خلال شركات تابعة أو موظفين بأسمائهم الشخصية. على سبيل المثال، ينص قانون براءات الاختراع الصيني على أن حقوق الاختراعات الخدمية تعود لصاحب العمل، لكن العديد من الشركات الصغيرة والمتوسطة تتقدم بطلبات براءات اختراع بأسماء أفراد للتهرب الضريبي. في هذه الحالة، من الضروري مراجعة بنود ملكية الملكية الفكرية في عقود العمل، والتأكد من عدم وجود "مكافآت للمخترعين" غير مدفوعة.
3. تحليل الصحة
   بالنسبة لبراءات الاختراع، من الضروري التأكد مما إذا كانت الرسوم السنوية قد دُفعت، وما إذا كان هناك طلب لإبطالها، وما إذا كانت تنتمي إلى حالة "التقديم المزدوج" (تقديم طلب اختراع ونموذج منفعة في نفس اليوم) مما يؤدي إلى منح مزدوج. بالنسبة للعلامات التجارية، من الضروري التحقق مما إذا كان قد تم تقديم إعلان الاستخدام (يجب تقديمه بعد ثلاث سنوات من التسجيل).
4. تقييم مخاطر الانتهاك
   من خلال تحليل حرية التشغيل (FTO)، تحديد ما إذا كانت التكنولوجيا المستهدفة تقع ضمن نطاق حماية براءات اختراع طرف ثالث. تتبنى المحاكم الصينية مبدأ "التغطية الكاملة" في انتهاك براءات الاختراع، لكن نطاق تطبيق مبدأ المعادلات أضيق. على سبيل المثال، إذا كان منتج الشركة المستهدفة يستبدل فقط الخصائص التقنية غير الأساسية، فقد يظل يشكل انتهاكًا.
5. مراجعة حالة الترخيص والرهن
   الاستعلام عما إذا كانت الملكية الفكرية قد تم ترخيصها لطرف ثالث (بما في ذلك التراخيص الحصرية أو الحصرية أو العادية)، وما إذا كانت قد استُخدمت كضمان للتمويل. يتم تسجيل رهن الملكية الفكرية في الصين لدى CNIPA، لكن في الممارسة العملية، العديد من التراخيص الخاصة غير مسجلة، مما يؤدي إلى نزاعات أثناء النقل اللاحق.
6. التحقيق في سجل الدعاوى القضائية والنزاعات
   من خلال شبكة أحكام المحاكم الصينية (China Judgments Online) وشبكة إعلانات المحاكم الشعبية، البحث عما إذا كانت الشركة المستهدفة متورطة في دعاوى قضائية متعلقة بالملكية الفكرية. لاحظ أن أحكام الدرجة الأولى في المحاكم الصينية تكون علنية عادةً، لكن قد لا تكون قرارات الوساطة علنية. لذلك، من الضروري أيضًا سؤال الشركة المستهدفة عما إذا كانت هناك تحكيمات أو شكاوى إدارية غير معلنة.

تحديد المخاطر واستراتيجيات المواجهة

في العناية الواجبة، غالبًا ما يواجه المستثمرون الأجانب المخاطر النموذجية التالية، والتي تتطلب تصميم خطط مواجهة مسبقًا:

• براءات الاختراع "الخاملة" والأصول "غير المرغوب فيها"
  تحتوي محافظ براءات الاختراع للعديد من الشركات الصينية على عدد كبير من براءات الاختراع غير المنفذة أو المنتهية الصلاحية. يُنصح المستثمرون بالتركيز على "براءات الاختراع الأساسية" المرتبطة مباشرة بالأعمال الرئيسية، وتكليف وكالات تحليل براءات الاختراع بتقييم استقرارها التقني. على سبيل المثال، إذا كانت الشركة المستهدفة تمتلك براءة اختراع تصميم، فإن نطاق حمايتها ضيق جدًا، وقد لا تمنع المنافسين من التقليد.
• تهديد "الاستيلاء" على العلامات التجارية و"الإلغاء لعدم الاستخدام"
  الصين بلد يكثر فيه الاستيلاء على العلامات التجارية، وقد تكون العلامة التجارية الأساسية للشركة المستهدفة قد سُجلت من قبل طرف ثالث على سلع مماثلة. في هذه الحالة، يحتاج المستثمرون إلى تقييم ما إذا كانوا بحاجة إلى حل المشكلة من خلال الاعتراض أو إعلان البطلان أو الشراء. بالإضافة إلى ذلك، إذا كانت الشركة المستهدفة لا تستخدم العلامة التجارية فعليًا، يجب على المستثمرين البدء فورًا في جمع أدلة الاستخدام بعد الاستحواذ لمنع خطر الإلغاء لعدم الاستخدام.
• مخاطر تسريب الأسرار التجارية
  تعتمد حماية الأسرار التجارية بموجب قانون الصين لمكافحة المنافسة غير المشروعة على اتخاذ صاحب الحق "إجراءات سرية معقولة". إذا لم توقع الشركة المستهدفة اتفاقيات سرية مع الموظفين، ولم تنشئ عزلًا ماديًا (مثل أنظمة التحكم في الدخول والتشفير)، فقد تعتبر أسرارها التجارية "غير محمية بإجراءات معقولة"، مما يجعل من الصعب حمايتها في التقاضي. يجب على المستثمرين مطالبة الشركة المستهدفة بتحسين نظام السرية قبل إتمام الصفقة.
• مشكلات الامتثال للبرمجيات مفتوحة المصدر
  إذا كانت الشركة المستهدفة تطور برمجيات، فيجب فحص ما إذا كانت قاعدة أكوادها تحتوي على تراخيص مفتوحة المصدر مثل GPL أو LGPL. في قضية "Luohé Box" لعام 2021، اعترفت محكمة صينية لأول مرة بأن انتهاك تراخيص المصدر المفتوح يشكل انتهاكًا، لذلك يجب على المستثمرين التأكد من امتثال الشركة المستهدفة لشروط المصدر المفتوح، وإلا فقد يواجهون خطر التقاضي.

تقييم الملكية الفكرية وتصميم شروط الصفقة

بعد الانتهاء من تحديد المخاطر، يحتاج المستثمرون إلى تقييم أصول الملكية الفكرية ووضع بنود وقائية في اتفاقية الاندماج والاستحواذ.

طرق التقييم: في الممارسة العملية الصينية، تُستخدم غالبًا طريقة التكلفة وطريقة السوق وطريقة الدخل. بالنسبة للشركات الناشئة، تكون طريقة الدخل (بناءً على خصم التدفقات النقدية المستقبلية) أكثر منطقية، ولكن يجب مراعاة خصوصيات السوق الصينية: على سبيل المثال، قد تمتد مدة الحماية المتبقية لبراءة اختراع دوائية بسبب الموافقة الإدارية (المادة 42 من قانون براءات الاختراع)، مما يؤثر على التقييم. بالإضافة إلى ذلك، يجب أن يأخذ تقييم العلامة التجارية في الاعتبار شهرتها في السوق الصينية، ويمكن الحصول على البيانات من وكالات أبحاث خارجية (مثل جمعية العلامات التجارية الصينية).

شروط الصفقة: يُوصى بتضمين البنود التالية في اتفاقية شراء الأسهم (SPA) أو اتفاقية شراء الأصول:

• بنود الإقرار والضمان: مطالبة الشركة المستهدفة بضمان صحة ملكية الملكية الفكرية، وعدم وجود انتهاك، ودفع جميع الرسوم، والإفصاح عن جميع اتفاقيات الترخيص. إذا تم اكتشاف إخفاء، يمكن للمستثمر المطالبة بالتعويض.
• الشروط المسبقة للإتمام: على سبيل المثال، يجب على الشركة المستهدفة إكمال تجديد العلامات التجارية، ودفع الرسوم السنوية لبراءات الاختراع، أو تسوية الدعاوى القضائية المعلقة قبل الإتمام.
• بنود التعويض: تحديد حد أقصى للتعويض (عادة 20٪ - 30٪ من قيمة الصفقة)، وتوضيح آلية الرجوع في مطالبات الانتهاك من طرف ثالث.
• إدارة الفترة الانتقالية: قبل إتمام الصفقة، لا يجوز للشركة المستهدفة نقل أو رهن الملكية الفكرية الأساسية، ويجب عليها التعاون مع المستثمر في التكامل التقني.

الخاتمة: الاستعانة بالمؤسسات المتخصصة والمراقبة المستمرة

العناية الواجبة في مجال الملكية الفكرية للمستثمرين الأجانب في عمليات الاندماج والاستحواذ في الصين ليست مهمة لمرة واحدة، بل يجب أن تستمر طوال فترة الصفقة. يُنصح المستثمرون بتعيين محامٍ أو وكيل متخصص في الملكية الفكرية على دراية بالممارسة الصينية (مثل خدمات إدارة الملكية الفكرية التي تقدمها WeRights)، واستخدام قواعد البيانات العامة لـ CNIPA للمراقبة المستمرة. على سبيل المثال، التحقق بانتظام من الوضع القانوني للملكية الفكرية المستهدفة بعد الإتمام لمنع فقدان الحقوق بسبب الإهمال. أخيرًا، إذا كانت لدى المستثمرين شكوك حول نتائج التحقيق، يمكنهم الحصول على مزيد من الرؤى الصناعية عبر Telegram @token_1_com. فقط من خلال استخدام العناية الواجبة في الملكية الفكرية كأداة استراتيجية، يمكن تحقيق "قيمة مضافة من الاندماج والاستحواذ" بدلاً من "فخ الاندماج والاستحواذ" في السوق الصينية.